Адвокат в уголовном процессе


АДВОКАТ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ




Под редакцией Н.А. Колоколова

                Адвокат в уголовном процессе




Под редакцией
доктора юридических наук, профессора Н.А. Коёокоёова

Третье издание, переработанное и дополненное

Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»

Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»








ю н и т и UNITY

Закон и право • Москва • 2017

УДК 343.121(70+571)(075.8)
ББК 67.410.201(2Рос)я73-1

        А28

Авторы:
НА. Колоколов, А.А. Козявин, О.С. Пашутина, ИВ. Ревина,
Т.К. Рябинина, И.Н Чеботарева, Н.Д. Эриашвили

Рецензенты:
доктор юридических наук, профессор Л.А. Воскобитова заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор А.И. Экимов

Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники

         Адвокат в уголовном процессе: учеб. пособие для студен-А28 тов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / [Н.А. Колоколов и др.]; под ред. Н.А. Колоколова. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2017. — 511 с.
      I. Колоколов, Никита Александрович.

         ISBN 978-5-238-02824-8
         Агентство CIP РГБ

         Рассматриваются актуальные проблемы адвокатской деятельности в уголовном судопроизводстве в свете требования состязательности как важного элемента уголовного процесса. Даются рекомендации, позволяющие адвокатам более эффективно выполнять свои функции в стадии подготовки дела к рассмотрению в суде, оптимизировать подготовку судебной речи, правильно составлять юридические документы. Особое внимание уделяется этическим основам профессиональной деятельности адвоката.
         Для студентов и аспирантов юридических вузов, а также для практикующих адвокатов.

ББК 67.410.201(2Рос)я73-1

ISBN 978-5-238-02824-8

© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2010, 2016
Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ).
Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.

  ВВЕДЕНИЕ






   Следственная и судебная практика — критерий соответствия уголовно-процессуального законодательства требованиям времени. 2002 год был ознаменован очередной сменой вех в истории российского уголовного процесса. Впервые с 1917 г. отечественное уголовное судопроизводство было провозглашено состязательным. Данное обстоятельство в разряд важнейших выдвинуло профессию адвоката, от которого общество ждет активной деятельности по защите прав и законных интересов участников процесса.
   Каков алгоритм действий адвоката в современном уголовном процессе? На каких вопросах ему следует сосредоточиться в первую очередь, а какие некоторое время могут подождать своего решения? Ответа на них в законе нет, да и быть не может. В связи с этим особое значение приобретают учебные пособия, которые позволяют практикующему адвокату найти свой особый путь в его нелегком труде.
   Авторы настоящего пособия предлагают читателю свое видение проблем адвокатской деятельности в уголовном процессе. Излагая насущные проблемы уголовного судопроизводства, мы постарались свести к минимуму теоретические рассуждения, уделив основное внимание сугубо практическим вопросам.
   Первое издание пособия увидело свет в 2004 г., второе — в 2011 г. С тех пор УПК РФ существенно изменился, поскольку в него внесено свыше тысячи изменений и дополнений. Если к этому добавить обширнейшую практику Европейского суда по правам человека, Конституционного Суда РФ, судов общей юрисдикции, органов предварительного расследования и прокуратуры, имеющую прецедентное значение, то нетрудно догадаться, что спустя восемь лет после принятия УПК РФ мы оказались в качественно иной правовой ситуации.
   Сказанное не означает, что состязательный уголовный процесс в России вытеснил инквизиционный. Нет, этого не произошло, да

и сама конструкция УПК РФ не допускает такой возможности. Классический состязательный процесс — это не российское, ибо он в наших условиях не управляем. Чтобы таковой заработал, необходимо вырастить стороны — достойных представителей обвинения и защиты. Процесс формирования цивилизованного судопроизводства идет, о его темпах можно спорить, тем не менее он налицо. Каждому практику в этом процессе следует найти свое место и свято помнить о следующих обстоятельствах.
    К первоочередным задачам в УПК РФ отнесена защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод; уголовное судопроизводство имеет своим назначением защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод (ч. 1 ст. 6).
    Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо. Суд не должен, как это было ранее, являться органом уголовного преследования, а стороны обвинения и защиты — равноправные участники судебного процесса (ст. 15 УПК).
    В УПК РФ одновременно расширены процессуальные возможности участников процесса, осуществляющих функцию защиты, а именно:
    • подозреваемому предоставлено право иметь защитника и свидания с ним наедине конфиденциально с момента, предшествующего первому допросу (п. 3 ч. 4 ст. 46);
    • участие в деле законных представителей несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых обязательно (ст. 48);
    • расширен круг обстоятельств, на основании которых участие защитника обязательно: если подозреваемый (обвиняемый) не отказался от защитника; если уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей; если обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении его дела в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (п. 1, 6, 7 ч. 1 ст. 51);
    • государству в лице дознавателя, следователя, прокурора, суда вменяется в обязанность обеспечить участие защитника в уголовном производстве, если защитник не приглашен обвиняемым, его законным представителем и другими лицами по их поручению, а также подозреваемым, его законным представителем и другими лицами по их поручению (ч. 3 ст. 51);

Введение

5

    • защитник вправе собирать и представлять доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 53) путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса частных лиц с их согласия, истребования документов из организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии (ч. 3 ст. 86), а также привлекать специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53);
    • защитнику предоставлено дополнительное право участвовать в судебном разбирательстве при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора (п. 9 ч. 1 ст. 53);
    • обвиняемый и защитник не могут быть ограничены во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела (ч. 3 ст. 217);
    • сторона защиты вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства (ч. 1 ст. 235);
    • законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) допускается к участию в досудебном производстве по уголовному делу с момента первого допроса несовершеннолетнего, при этом законному представителю разъясняются его процессуальные права, которые в большей части совпадают с правами защитника (ст. 426);
    • законному представителю несовершеннолетнего подсудимого предоставлено право участвовать в заседании суда первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций; законный представитель должен быть вызван в судебное заседание (ч. 1 ст. 428), тем самым он вправе принять участие в любой из перечисленных стадий вне зависимости от того, признан ли он законным представителем на одной из предыдущих стадий судопроизводства;
    • законному представителю лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, предоставлено право участвовать в заседании суда первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций; законный представитель должен быть вызван в судебное заседание; при отсутствии близкого родственника законным представителем может быть признан орган опеки и попечительства; законный представитель вправе принять участие в любой из перечисленных стадий вне зависимости от того, признан ли он законным представителем на одной из предыдущих стадий судопроизводства (ст. 437);
    • участие защитника по делам лиц, совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости либо ставших невменяемыми после совершения общественно опасного деяния,

обязательно с момента назначения судебно-психиатрической экспертизы (ст. 438).
    В УПК дано четкое понятие «защитник» — лицо, осуществляющее в установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49). В то же время Кодексе не регламентированы точные процессуальные обязанности защитника, поэтому все не запрещенные законом средства и способы защиты он использовать не обязан, а лишь вправе их совершать (п. 11 ч. 1 ст. 53).
    Изложенные в учебном пособии рекомендации помогут найти ответы на многие вопросы, например об изменении уголовнопроцессуального законодательства, о гарантиях платной и бесплатной юридической помощи, правовой регламентации адвокатской деятельности, о некоторых аспектах конкретной тактики действий адвоката при решении юридических проблем защиты личности.

    Авторский коллектив
    А.А. Козявин, кандидат юридических наук, доцент, — главы 11, 12, 13, 14
    Н.А. Колоколов, Н.Д. Эриашвили, доктор юридических наук, профессор, доктор юридических наук, профессор, — введение, главы 4, 5, 6, 15, библиография
    О.С. Пашутина, кандидат юридических наук, доцент, — глава 17
    И.В. Ревина, кандидат юридических наук, доцент, — главы 2, 10, 16
    Т.К. Рябинина, кандидат юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, — главы 8, 9
    О.С. Пашутина, кандидат юридических наук, доцент, — глава 17
    И.Н Чеботарева, кандидат юридических наук, доцент, — главы 1, 2, 13

Глава




  АДВОКАТ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ:
  ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ



    Процессуальные роли адвоката в уголовном процессе: адвокат-защитник, адвокат-представитель, участие адвоката без приобретения процессуального статуса
    Адвокат-защитник в уголовном судопроизводстве
    Вступление защитника в уголовный процесс
    Приглашение, назначение, замена защитника, отказ от защитника и его отвод
    Обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве
    Адвокат-представитель в уголовном процессе

    В результате освоения данной главы студент должен знать:
    •  процессуальный статус адвоката в уголовном процессе
    •  отличия в статусе адвоката-защитника, адвоката-представителя и участие адвоката без приобретения процессуального статуса
    •  последствия отказа подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от защитника
    •  что такое отвод адвоката
    •  случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве
уметь:
    •  ориентироваться уголовно-процессуальном законодательстве
    •     анализировать материалы уголовных дел владеть:
    •  базовыми навыками приглашения, назначения и замены защитника


   1.1. Процессуальные роли адвоката
       в уголовном процессе: адвокат-защитник, адвокат-представитель, участие адвоката без приобретения процессуального статуса

   УПК РФ предусматривает возможность участия адвоката в уголовном процессе с приобретением процессуального статуса участника уголовного судопроизводства: в качестве защитника (ч. 2 ст. 49

Глава 1

УПК РФ) и представителя (ч. 1 ст. 45, ч. 1 ст. 55 УПК РФ). В этом случае адвокат имеет определенные УПК РФ процессуальные права и обязанности.
   Адвокат может участвовать в уголовном процессе и без приобретения специального статуса в том случае, если он оказывает юридическую помощь
   • свидетелю, присутствуя на его допросе (ч. 5 ст. 189 УПК РФ);
   • лицу, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ);
   • лицам, участвующим в производстве процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении (ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ).
   В этом случае адвокат имеет общепрофессиональные права и обязанности, предусмотренные Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Кроме того, УПК РФ специально оговаривает, что адвокат, присутствующий при допросе свидетеля, пользуется правами защитника, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК РФ (ч. 5 ст. 189 УПК РФ).
   Будучи участником уголовного процесса, адвокат может выступать как на стороне защиты — в качестве защитника, представителя гражданского ответчика, так и на стороне обвинения — в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя.

   1.2. Адвокат-защитник в уголовном судопроизводстве

   Наличие у подозреваемого, обвиняемого, подсудимого возможности защищаться от имеющегося в отношении него подозрения, обвинения обусловлено тем, что в основе уголовного процесса России заложен принцип презумпции невиновности, в соответствии с которым лицо считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ст. 49 Конституции РФ, ст. 14 УПК РФ).
   При этом в Российской Федерации на конституционном уровне гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 45 Конституции РФ) и право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). Эти нормы не просто провозглашают наличие у обвиняемого права на защиту, а делают акцент на его гарантированности.
   Последовательное продолжение данные конституционные положения находят в уголовно-процессуальном принципе обеспечения

Адвокат в уголовном процессе: общие положения

9

подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленному в ст. 16 УПК РФ. Содержание этого принципа сводится к следующим положениям:
    (1) обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое он может осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя;
    (2) суд, прокурор, следователь, дознаватель разъясняют обвиняемому его права и обеспечивают возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами и средствами;
    (3) в случаях, предусмотренных законом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по делу;
    (4) в определенных законом случаях обвиняемый может пользоваться помощью защитника бесплатно.
    Защитник является одним из основных субъектов уголовного процесса, призванным защищать права и законные интересы подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления. В отличие от государственных органов и их должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу, на которых лежит обязанность по обеспечению прав личности, вовлеченной в сферу уголовного судопроизводства, но отнесенных законодателем к стороне обвинения, защитник является участником со стороны защиты и участвует в уголовном процессе исключительно для защиты прав и законных интересов подозреваемых, обвиняемых и оказания им квалифицированной юридической помощи.
    Функция защиты, осуществляемая защитником, представляет собой направление деятельности, целью которой является оспаривание возникшего подозрения или предъявленного обвинения, выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и подозреваемого или смягчающих их ответственность, а также оказание подозреваемому и обвиняемому необходимой юридической помощи.
    В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник — это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
    В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).